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工程合同发生纠纷怎么解决,工程延期纠纷怎么解决 什么是合同中常见的风险

2020年10月18日  广州合同律师   http://www.gghtjflaw.com/

 林智敏律师广州合同律师,现执业于广州广信君达律师事务所,法律功底扎实,执业经验丰富,秉承着“专心、专注、专业”的理念,承办每一项法律事务、每一个案件。所办理的案件获得当事人的高度肯定。在工作中一直坚持恪守诚信、维护正义的信念,全心全意为客户提供优质高效的法律服务。

  

工程合同发生纠纷怎么解决,工程延期纠纷怎么解决



工程合同发生纠纷解决办法,工程延期纠纷怎么办






工程合同纠纷解决


一、当事人就工程款结算达成一致后又主张索赔的,如何处理


结算协议生效后,承包人依据协议要求支付工程款,发包人以因承包人原因导致工程存在质量问题或逾期竣工为由,要求拒付、减付工程款或赔偿损失的,不予支持,但结算协议另有约定的除外。当事人签订结算协议不影响承包人依据约定或法律、行政法规规定承担质量保修。


结算协议生效后,承包人以因发包人原因导致工程延期为由,要求赔偿停工、窝工等损失的,不予支持,但结算协议另有约定的除外。


二、工程开竣工日期如何确定


建设工程施工合同实际开工日期的确定,一般以开工通知载明的开工时间为依据;因发包人原因导致开工通知发出时开工条件尚不具备的,以开工条件具备的时间确定开工日期;因承包方原因导致实际开工时间推迟的,以开工通知载明的时间为开工日期;承包人在开工通知发出前已经实际进场施工的,以实际开工时间为开工日期;既无开工通知也无其他相关证据能证明实际开工日期的,以施工合同约定的开工时间为开工日期。


发包人、承包人、设计和监理单位四方在工程竣工验收单上签字确认的时间,可以视为竣工日期,但当事人有相反证据足以推翻的除外。


三、工期顺延如何认定


因发包人拖欠工程预付款、进度款、迟延提供施工图纸、场地及原材料、变更设计等行为导致工程延误,合同明确约定顺延工期应当经发包人签证确认,经审查承包人虽未取得工期顺延的签证确认,但其举证证明在合同约定的办理期限内向发包人主张过工期顺延,或者发包人的上述行为确实严重影响施工进度的,对承包人顺延相应工期的主张,可予支持。


四、施工合同约定的工程质量标准与国家强制性标准不一致的是否有效


建设工程施工合同中约定的建设工程质量标准低于国家规定的工程质量强制性安全标准的,该约定无效;合同约定的质量标准高于国家规定的强制性标准的,应当认定该约定有效。


五、发包人主张工程质量不符合合同约定的,应按反诉还是抗辩处理


承包人要求支付工程款,发包人主张工程质量不符合合同约定给其造成损害的,应按以下情形分别处理。


建设工程已经竣工验收合格,或虽未经竣工验收,但发包人已实际使用,工程存在的质量问题一般应属于工程质量保修的范围,发包人以此为由要求拒付或减付工程款的,对其质量抗辩不予支持,但确因承包人原因导致工程的地基基础工程或主体结构质量不合格的除外;发包人反诉或另行起诉要求承包人承担保修或者赔偿修复费用等实际损失的,按建设工程保修的相关规定处理。


工程尚未进行竣工验收且未交付使用,发包人以工程质量不符合合同约定为由要求拒付或减付工程款的,可以按抗辩处理;发包人要求承包人支付违约金或者赔偿修理、返工或改建的合理费用等损失的,应告知其提起反诉或另行起诉。


发包人要求承包人赔偿因工程质量不符合合同约定而造成的其他财产或者人身损害的,应告知其提起反诉或另行起诉。


六、如何认定承包人对建设工程质量缺陷存在过错


承包人具有下列情形之一的,应当认定其对建设工程质量缺陷存在过错:


承包人明知发包人提供的设计图纸、指令存在问题或者在施工过程中发现问题,没有及时提出意见和建议并继续施工的;承包人对发包人提供或指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备等没有进行必要的检验或经检验不合格仍然使用的;对发包人提出的违反法律法规和建筑工程质量、安全标准,降低工程质量的要求,承包人不予拒绝而进行施工的。


前述情形下,因工程质量存在缺陷造成第三人损失的,由发包人与承包人承担连带。


七、发包人以工程质量不符合合同约定为由,要求承包人承担修复费用的,如何处理


因承包人原因致使工程质量不符合合同约定,承包人拒绝修复、在合理期限内不能修复或者发包人有正当理由拒绝承包人修复,发包人另行委托他人修复后要求承包人承担合理修复费用的,应予支持。


发包人未通知承包人或无正当理由拒绝由承包人修复,并另行委托他人修复的,承包人承担的修复费用以由其自行修复所需的合理费用为限。


八、施工合同约定工程保修期限低于法定最低期限的条款是否有效承包人要求返还质量保修金的,如何处理


建设工程施工合同中约定正常使用条件下工程的保修期限低于法律、行政法规规定的最低期限的,该约定无效。


当事人就工程质量保修金返还期限有约定的,依照其约定,但不影响承包人在保修期限内承担质量保修;没有约定或约定不明的,工程质量保修金返还期限为工程竣工验收合格之日起二十四个月。


建设工程施工合同无效,但工程经竣工验收合格并交付发包人使用的,承包人应依据法律、行政法规的规定承担质量保修。发包人要求参照合同约定扣留一定比例的工程款作为工程质量保修金的,应予支持。


工程工期产生纠纷解决方法


1、发包人原因导致的工期延误


根据《合同法》第二百八十三条和第二百八十四条、《标准施工招标文件》通用条款11.3条规定,发包人存在增加合同工作内容,改变合同中任何一项工作的质量要求或其他特性,迟延提供材料、工程设备或变更交货地点,提供图纸延误,未按合同约定及时支付预付款、进度款等因发包人原因导致工期延误的情形时,承包人有权提出顺延工程日期、支付停窝工损失、进行价格风险调整等索赔要求。上述规定看似易于执行,但承包人的索赔却往往会因为以下一些因素而增加难度:


通常发包人会在合同中设置“本工程暂定开工日期为X年X月X日,具体开工日期以发包人的书面通知为准”的条款,以此来规避延期开工的工期延误。律师就曾见过发包人以此拖延了一年之久未开工,而承包人却难以主张延迟开工索赔的例子。


施工合同中往往约定的工期调价风险系数不合理,或约定承包人的报价中已包含了工期风险,因此工期无论如何调整,由此带来的全部损失均由承包人承担。这样的约定对于承包人极为不利,工期调整较小尚可,一旦发生大的调整,就可能对承包人的施工成本造成严重影响,那么承包人将承受由此带来的巨大损失。若承包人要提出索赔,则首先必须变更合同约定,但这一目标通常会因发包人的拒绝而难以实现。


窝工期间,承包人留驻施工现场的人员、机械设施、设备、窝工时间等未及时办理签正或签正不规范、不齐全,导致承包人的窝工索赔正据存在缺陷,难以获得发包人的认可。


2、异常恶劣的气候条件导致的工期延误


《标准施工招标文件》通用条款11.4条并没有对异常恶劣的气候条件进行明确规定,而是给予了发、承包人双方自主约定的其具体内容的权利。因此,是否符合施工合同中约定的异常恶劣的气候条件,是决定承包人能否因气候原因停工,停工后索赔能否成立的关键。


此类纠纷产生的原因,一般是因为发、承包人双方对此没有约定,或对恶劣气候条件的具体内容和范围约定不清。比如,合同约定遇大雨持续一定时间可停工,但对什么样的雨量程度算大雨,以及大雨具体持续时间没有约定。如此一来,发包人和承包人就可能对大雨的标准产生不同判断,从而影响到工期索赔。因此,合同中应当注意完善对异常恶劣的气候条件的约定。同时,因异常恶劣的气候条件也属于非承包人原因导致的工期延误类型,因此索赔的处理方式和发包人原因导致的工期索赔一样。


3、承包人原因导致的工期纠纷


除了上述所讨论的合同约定工期及可进行工期变更的情形外,承包人原因导致的工期延误虽然不能引起工期变更,但也可能导致实际总工期发生变化。这种给实际总工期造成影响而引发的纠纷,律师亦作部分论述。


通常情况下,承包人导致的工期延误是由于承包人的施工组织和管理出现问题,未能按照施工进度计划完成工作,或因工程质量不过关而返工、或承包人擅自停工等导致。出现此类情形并导致工程进度落后或逾期竣工时,合同通常约定承包人需按日承担违约金,除此之外,《关于建设工程施工项目延期开工和中间停工的计价调整问题答复的通知》中也明确规定了承包人分阶段承担价格下降材料的调价风险。


在此类纠纷中,最难处理的是承包人擅自停工导致的工期延误。一般而言,承包人是不会擅自单方面停工的,停工不但会增加施工成本,还会带来违约风险。因此,除承包人本身确实无力完成工程之外,停工更多地沦为承包人与发包人谈判的筹码。之所以如此,是因为在漫长而复杂的工程建设过程中,发包人与承包人往往会因为各种工程环节发生矛盾,一旦纠纷扩大,部分承包人就会以停工威胁发包人同意其要求。虽然施工合同中通常会约定双方即使发生纠纷,承包人也不得影响工程施工、不得擅自停工,否则发包人有权解除合同的内容,但解除合同并让承包人退场谈何容易,处理不当可能造成严重的群体性事件。


因此,承包人抓住发包人这种息事宁人、不愿扩大事端的心理,以停工来换取发包人的妥协。律师曾亲历某工程的停工事件,工程承包人因与发包人的工程款计价纠纷,擅自停工长达两年之久。本事件历经数次建设行政主管部门调解,签订了多个补充协议却从未执行,始终未进入司法程序,最终仍以发、承包人双方和解收场。此后,该工程承包人被建设行政主管部门处以行业禁入三年的行政处罚,但其却获得了比中标总价多出几千万的工程结算款。




什么是合同中常见的风险

什么是合同中常见的风险


一、当事人的名称/姓名和住所




陷阱包括:


1、合同当事人是否是合法的权利主体,这里面不仅涉及是否办理工商注册登记,还涉及是否具备协议执行资格;


2、代理人是否有代理权限;


3、合同另一方属于自然人的,还需关注自然人是否为本人等。


如果主体不适格,将导致合同无效或者效力待定。


策略:1、签订合同前,各合作方应当向对方提供相应资质资格证照复印件以及授权委托书,在正式签约前合作各方可以通过红盾网等网络查询资质资格证照等信息,确认真伪;2、正式签约时,签约各方应当将资质资格证照复印件作为协议附件归档保管。


二、标的


陷阱:1、利用当事人对产品的不熟悉,将成套产品拆零,以达到多计价或少发货目的;2、产品的牌号、商标不清楚,规格、型号混淆或缺失;3、产品以次充好,以低端产品代替高端产品等。


策略:1、签订合同前一定要了解清楚产品特性,以什么方式出售,产品的规格、型号、品牌和生产厂家;2、签订合同时对产品主要特征一并在合同上写清楚,并须将供货方报价材料等作为合同附件。


三、数量


陷阱1:卖方笼统规定数量,如一车、一批、一箱、一套等。


策略:合同中数量的约定要明确,用行业、国家或者国际标准的计量方式,对企业标准表述的一车、一箱等情形,需再约定一车、一箱内所装的具体数量,或者进行体积、重量等附加描述,以补充完善数量标准;对成套的产品需约定清楚全套产品包含的组成部分,列出备件清单。


陷阱2:卖方不写合理损耗,或合理损耗写得太多,导致买方损失。


策略:了解产品特性,将合理损耗写清楚。


陷阱3:卖方对于裸装的农产品或者工矿产品,不写溢短装率,根据市场行情决定多装还是少装。


策略:对该类产品合同上写清楚溢短装率,防止卖家恶意多装或少装。


四、质量


陷阱1:不写具体的质量标准;成套产品不写备件的质量标准;凭样品买卖的,不封存样品。


策略:合同写清楚具体适用得国家、行业还是企业质量标准;成套产品的主件和备件产品质量标准都要写清楚;凭样品买卖的,封存样品。


陷阱2:卖方将质量检验期限写的过短,导致产品收到后,买方根本没时间检验而被视为验收合格,或者因仓促验货而没时间发现根本问题;或者保质期写的太短,影响了买方的利益。


策略:合同上约定合理的检验期限和保质期,以及保质期内质量问题的解决方,如退货、修理、更换等。


五、价款


陷阱:买方只写总价,支付期限,不写单价和支付方式,导致卖方收款风险。


策略:1、约定单价、总价;2、约定支付方式,是现金、电汇,还是银行承兑汇票,是预付还是到付,是一次性付款还是分期付款等。


六、履行期限、地点和方式


陷阱1:不写交货时间,或者交货时间约定不明,如约定几月几号之前,几月几号到几月几号之间。导致买方不能准时收货,延误商机。


策略:在合同中约定清楚交货期。


陷阱2:卖方不写交货地点和方式,导致价格已包含运费,卖方却不提供运输服务,造成买方的损失。


策略:写清楚交货地点和方式,以及价格是否已包含运费,是自提、站到站还是门到门。


七、违约


陷阱:有可能违约的一方不写违约或者将违约规定得过小,导致违约成本低,随意违约。


策略:将违约写清楚,并且写清楚违约金的性质兼具惩罚性和补偿性。


八、解决争议的方法


陷阱:对方当事人选择有利于自己的争议解决方式和管辖地。


策略:合同中约定是诉讼还是仲裁,并避免约定对自己不利的纠纷管辖地。


结语


以上八项是合同常见的风险及应对策略,在具体操作中可能还会遇到其他陷阱,我们应当了解《合同法》及相关法律法规的具体规定,结合实际情况见招拆招,在促成交易的同时最大限度保障交易安全。




来源: 广州合同律师  Tags: 工程合同发生纠纷怎么解决,工程延期纠纷怎么解决,什么是合同中常见的风险


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